拆解馬總統說釣魚台屬我領土的四個理由：在釣魚台爭議上台灣當觀眾就好

文：傅雲欽（律師／建國廣場負責人）

總統馬英九日前發表「釣魚台當然是中華民國領土」一文，聲明釣魚台屬於中華民國，並認前總統李登輝前不久訪日時說「釣魚台是日本的，不是台灣領土」是嚴重失言，要求李向國人道歉。

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在國、民兩黨都說釣魚台屬於中華民國的情況下，李登輝說它屬於日本，是冒天下的大不諱，算是勇氣十足。但他這樣說是根據學理，還是別有目的（如討好日本），不得而知。他這個人是常常為了不同時機的不同需要，可以講不同的、甚至互相矛盾的話。他講什麼話，我們姑且聽之就好，不必太認真。

何況，李登輝已經是一介平民。馬英九對平民李登輝開砲，實在沒必要。昔日保釣「憤青」積習難改，如今變成「憤老」，何苦來哉？

馬英九論述釣魚台屬於中華民國（即中國），有四大理由，但都有薄弱，不能服人。馬英九槓上李登輝，似乎理虧。茲簡單分析如下。

一、馬英九說歷史上釣魚台自古屬於中國。

馬英九在後文中說釣魚台於1895年馬關條約簽訂後，隨台灣割讓日本。在前文談一大堆釣魚台自古屬於中國的事證，可說沒什麼意義。釣魚台割讓日本之後，如何回歸中國才是重點。

二、馬英九說地理上釣魚台距離台灣更近，漁場一向屬於台灣。

主權歸屬是人文問題，不是地理問題。地理的遠近與領土主權歸屬沒有直接關係。阿根廷也曾以地理位置近，而主張福克蘭群島屬於阿根廷，不屬於英國。但站不住腳。

馬英九說：「釣魚台南距基隆102海里，北距日本沖繩首府那霸230海里」，故距離台灣較近。但釣魚台有很多島，有靠近台灣的，也有靠近日本的，馬是以哪個島為準？又他怎麼拿與那霸的距離來比？為什麼不拿與石垣島的距離來比？

至於漁場，那是涉及領海的問題。領海是領土的延伸，有領土才有領海。不能先有領海，然後延伸出領土。釣魚台領土屬要先決定，再談領海誰屬。

三、馬英九說地質上釣魚台屬台灣本島自然延伸。

馬英九說地質上釣魚台屬台灣本島自然延伸。其南邊有「沖繩海槽」（史稱「黑水溝」），與琉球群島相隔。釣魚台在地質上不屬於琉球群島。

但主權歸屬是人文問題，同樣不是地質問題。地質的延伸也與領土主權歸屬沒有直接關係。如果地質的延伸就是領土，那會天下大亂，世界的地圖要重劃。例如湄公河上游在中國雲南省境內稱為瀾滄江，瀾滄江流域的土地是不是應該屬於泰國領土？

四、馬英九說國際法上釣魚台已正式歸還中華民國。

這一點才是論述的重點。馬認為二戰後，釣魚台隨同台灣回歸中國。但這恐怕不是事實。

二次世界大戰後，釣魚台並未隨同台灣、澎湖由中國接收，而是被作為日本沖繩縣的一部分由美國佔領、託管，當時的中國對此並無異議。中國不即時提出異議，事關重大。那相當於中國默認釣魚台不是台灣的附屬島嶼，在法律上會產生「失權的效果」（註一），即釣魚台沒有回歸中國，仍屬於日本。

又1951年的舊金山和約、1952年的中日和約以明文記載「日本放棄台灣」時，中國大陸及台灣也沒主張日本放棄的台灣包括被美國佔領的釣魚台，而向美國有所要求。台灣政府甚至在官方製作的地圖及教科書上把釣魚台列為日本領土。（註二）

1972年美國結束對於沖繩的佔領，不顧中國大陸及台灣的反對，將釣魚台連同沖繩移交日本，不另將釣魚台移交中國大陸或台灣。

馬英九說美國移交日本的是「行政權」，不是主權，不影響中華民國對釣魚台主權立場。

沒錯，美國移交日本的是「行政權」，不是主權。美國是託管國，對託管地本來就沒有主權，只有行政權。美國結束託管時，應該將託管地移轉給誰？當然是擁有該地領土主權的國家。美國沒有明說釣魚台屬於日本，但由美國把釣魚台的「行政權」移轉給日本的事實，可推斷美國認定舊金山和約及中日和約所載日本放棄的台灣，不包括釣魚台在內，釣魚台的主權仍屬於日本。美國將釣魚台移交日本，可認為是物歸原主。此後，釣魚台一直在日本實效統治中。在此情況下，很難說釣魚台不屬於日本。中國大陸及台灣主張釣魚台主權屬於中國，但所提出的依據不足。

台灣還不是國家，且面臨被對岸併吞的危機。自身難保，怎麼還有能力去「保釣」？又在現階段，釣魚台不是屬於日本，就是屬於中國，不會屬於不存在的台灣國。台灣去跟日本爭，就是為中國做嫁衣裳。

因此，我認為「保釣」無聊，保台為要。在釣魚台爭議上，台灣當觀眾就好。（詳見拙文：1. 保釣無聊，保台為要，2. 在釣魚台爭議上，台灣當觀眾就好。）

註一：失權的效果

所謂失權效果，指在權利受侵害或有爭執時，權利人怠於行使權利、提出異議或採取保護權利的行為（俗稱讓權利睡著了）時，法律規定權利人的權利因而喪失或減損的情形。

權利人怠於主張權利，為什麼會失權？其根本的法理原則就是「沉默視為同意（He who is silent is deemed to consent.）」，而「同意不生侵害」（That to which a man consent cannot be considered an injury.）」。

失權效果，在民事實體法上，例如消滅時效（民法第125條）和取得時效（民法第768條以下）的制度，前者可讓怠於行使請求權的人喪失請求權，後者可讓非所有權人取得怠於行使所有權的人的所有權。

又如土地所有人建築房屋非因故意或重大過失逾越地界者，鄰地所有人如知其越界而不即提出異議，不得請求移去或變更其房屋（民法第796條第1項）。租賃期限屆滿後，承租人仍為租賃物的使用收益，而出租人不即表示反對之意思者，視為以不定期限繼續契約（民法第451條）。